案例：未經(jīng)婚姻登記確認(rèn)的離婚協(xié)議有效？

       光明網(wǎng)訊：【案情】

       原告周某某與被告胡某某于2007年8月相識并自由戀愛，2008年7月9日辦理了結(jié)婚登記領(lǐng)取了結(jié)婚證。2008年12月12日生一男孩周某軒。被告生育小孩后自行撫育小孩至2009年4月，之后被告外出打工，將小孩交由原告父母撫養(yǎng)至今?；楹笤⒈桓娼?jīng)常因原告上網(wǎng)等生活瑣事吵架，致使夫妻關(guān)系不和。2009年9月9日，原、被告簽訂了一份離婚協(xié)議：1、兒子周某軒歸甲方撫養(yǎng)至成家結(jié)婚，女方胡某某可隨時隨地看望；2、結(jié)婚后男女雙方賺取的財產(chǎn)歸女方胡某某所有（只包括男方工資）；3、男方賠償七萬元人民幣，離婚后（拿到離婚證時）支付四萬元，其余三萬元自離婚起二年內(nèi)歸還（自2009年9月15日起），每年支付1.5萬元至女方存折。簽訂離婚協(xié)議后，原、被告并未持該協(xié)議向婚姻登記機(jī)關(guān)申請辦理離婚登記。后雙方訴至法院要求離婚，對于該協(xié)議是否有效，雙方爭執(zhí)不下。

       【分歧】

       本案的焦點是周某某與胡某離簽訂的未經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)確認(rèn)的離婚協(xié)議是否有效。本案中，圍繞離婚協(xié)議的效力，存在著三種意見：第一種意見認(rèn)為，雙方在離婚前就子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割進(jìn)行約定，是雙方當(dāng)事人的真實意思表示，只要其約定的內(nèi)容沒有規(guī)避法律或損害國家、集體和他人的利益就是有效的，因此，該離婚協(xié)議具有法律效力，法院應(yīng)當(dāng)以離婚協(xié)議內(nèi)容為依據(jù)，作出判決。第二種意見認(rèn)為，離婚協(xié)議的效力由離婚與否來決定，如果法院認(rèn)定夫妻感情破裂，則按照離婚協(xié)議作出判決;如果認(rèn)定夫妻感情尚未破裂，則離婚協(xié)議自動失去效力。第三種意見認(rèn)為，原、被告未根據(jù)協(xié)議約定辦理離婚，該離婚協(xié)議實際上為原、被告婚內(nèi)離婚協(xié)議，協(xié)議對子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割的約定是以離婚為前提，原、被告沒有到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理協(xié)議離婚登記，該離婚協(xié)議沒有生效，對雙方當(dāng)事人沒有約束力。

       【分析】

       筆者同意第三種意見，即婚內(nèi)離婚協(xié)議是附條件的民事法律行為，須經(jīng)確認(rèn)準(zhǔn)予離婚時才生效，未經(jīng)確認(rèn)的婚內(nèi)離婚協(xié)議只能作為參考，而不能作為定案依據(jù)。

       一、不能依據(jù)合同法來認(rèn)定離婚協(xié)議的效力。根據(jù)合同法的規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不適用合同法。涉及到身份關(guān)系的離婚協(xié)議有效還是無效，不能用合同效力規(guī)則來判斷。另外，合同法規(guī)定，一方不履行或不完全履行合同時，對方可要求其履行，必要時可提起訴訟。而在司法實踐中如一方不履行離婚協(xié)議，另一方在起訴時不能要求對方履行協(xié)議，只能是以離婚為由向法院起訴，而不是合同糾紛。

       二、婚內(nèi)離婚協(xié)議，須經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)對當(dāng)事人離婚合意的確認(rèn)才生效。協(xié)議離婚，雖以當(dāng)事人雙方合意為前提，卻須經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)對離婚合意的確認(rèn)才生效。離婚協(xié)議屬于附條件生效的民事行為，條件成就時，協(xié)議生效。即離婚協(xié)議只在當(dāng)事人取得離婚證或離婚調(diào)解書時才生效?！痘橐龇ㄋ痉ń忉?二)》第8條規(guī)定：“離婚協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)分割的條款或者當(dāng)事人因離婚就財產(chǎn)分割達(dá)成的協(xié)議，對男女雙方具有法律約束力。”但第8條中的“離婚協(xié)議”應(yīng)理解為登記離婚中離婚已得到婚姻登記機(jī)關(guān)確認(rèn)的離婚協(xié)議，而非未經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)確認(rèn)的離婚協(xié)議。對于經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)確認(rèn)的離婚協(xié)議，只有存在欺詐、脅迫等特殊情形，當(dāng)事人請求變更或者撤銷的，法院才予以支持。而對于后者，由于未經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)確認(rèn)，對當(dāng)事人不具有約束力。即使在離婚協(xié)議簽訂中，沒有任何使合同無效或者可變更、可撤銷的情形，還是不能認(rèn)定該離婚協(xié)議已經(jīng)發(fā)生法律效力。

       三、離婚協(xié)議內(nèi)容不能作為法院判決的依據(jù)，只能是法院判斷夫妻感情狀況、分割夫妻共同財產(chǎn)和確定子女撫養(yǎng)歸屬的一個參考。夫妻簽訂離婚協(xié)議，很多時候并不一定完全是自己真實意思的表示。由于摻雜有感情因素的成份，增加了離婚協(xié)議中有關(guān)財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)內(nèi)容的不確定性，因此，即便判決離婚，協(xié)議內(nèi)容也不應(yīng)作為法院判決的依據(jù)，法院裁判可不受協(xié)議內(nèi)容的限制。在登記離婚前，離婚協(xié)議的當(dāng)事人可以單方面使離婚協(xié)議不生效而無須承擔(dān)法律后果。一旦一方反悔拒絕辦理離婚登記，離婚協(xié)議也就失去了生效的前提。本案中，周某某與胡某某簽訂的離婚協(xié)議，因周某某反悔沒有生效，胡某某作為證據(jù)提交給法庭，法院應(yīng)根據(jù)案件的具體情況，參考離婚協(xié)議，作出相應(yīng)的處理。