怎樣認定代孕子女的法律地位(2)

　　對上述幾種代孕所生子女的法律地位，筆者將其涵蓋為四種情況：

　　1、由丈夫供精，妻子供卵而實施的代孕，所生子女應認定為夫妻雙方的婚生子女，所生子女與代孕母親不發(fā)生母子女關(guān)系。這是因為，此種情況下，所生子女是夫妻雙方精卵結(jié)合的結(jié)果，且此種情況下的代孕必定是夫妻一致同意才實施的，故應認定為婚生子女。而代孕母親同意且實施代為懷孕分娩的行為，其本意并非要與所生子女發(fā)生母子女關(guān)系，法律尊重這一意思表示，應視為其放棄了認定所生子女為己之子女的權(quán)利，故二者間不發(fā)生母子女關(guān)系。

　　2、經(jīng)過夫妻一致同意，夫(妻)一方供精(卵)，第三人供卵(精)(或代孕母親供卵)而實施的代孕，所生子女亦應視為夫妻雙方的婚生子女，而與夫妻以外的供精、供卵者及代孕母親不發(fā)生父母子女關(guān)系。理由有四，首先，夫妻協(xié)議采用人工授精及代孕技術(shù)，其意圖即為孕育子女作為婚生子女對待，基于此，夫妻即放棄了對所生子女為非婚生子女的否認權(quán)。其次，對于夫妻以外的供精、供卵者而言，其將自己的精液或卵子通過協(xié)議由醫(yī)院提供給他人，亦應視為其放棄了自己對該精子(卵子)所孕育子女的認領(lǐng)權(quán)，自然不得請求認領(lǐng)該子女為自己的親生子女。再者，基于前述理由，代孕母親不論是否提供卵子，均不與所生子女發(fā)生母子關(guān)系。第四，該觀點與最高人民法院的司法解釋精神是一致的，最高人民法院在1991年7月8日《關(guān)于夫妻離婚后人工授精所生子女的法律地位如何確定問題的批復》中指出：“在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，雙方一致同意進行人工授精，所生子女應視為夫妻雙方的婚生子女，父母子女之間權(quán)利義務關(guān)系適用《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定。”

　　3、未經(jīng)妻的同意，由丈夫供精，代孕母親(或第三人)供卵而實施的代孕，所生子女應為夫的非婚生子女，對此，在法律規(guī)定的期限內(nèi)，妻可以行使婚生子女否認權(quán)(如果實施代孕后妻子同意的，可不行使該否認權(quán))，否認該子女為自己的親生子女，不承擔母親的責任，供卵者及代孕母親與該子女不發(fā)生母子女關(guān)系。

　　4、未經(jīng)夫的同意，由第三人供精，妻子供卵而實施的代孕，所生子女應為妻的非婚生子女，對此，在法律規(guī)定的期限內(nèi)，夫可以行使婚生子女否認權(quán)(如果實施代孕后丈夫同意的，可不行使該否認權(quán))，否認該子女為自己的親生子女，不承擔父親的責任，供精者及代孕母親與該子女亦不發(fā)生父母子女關(guān)系。

　　四、代孕母親與代孕子女是否存在撫養(yǎng)關(guān)系。

　　確定了代孕子女的法律地位，該問題即可迎刃而解。筆者認為，無論何種形式的代孕(包括代孕母親提供卵子)，代孕母親與代孕子女間均不發(fā)生父母子女關(guān)系(當然，這里指生父母子女關(guān)系)，代孕母親不因代孕這一法律事實而與代孕子女產(chǎn)生親屬關(guān)系。同時，代孕母親如與該夫妻存在親屬關(guān)系，即決定了代孕母親與代孕子女間的親屬關(guān)系，二者間是否存在撫養(yǎng)關(guān)系，依現(xiàn)行法律即可確定。至于代孕子女出生后，經(jīng)協(xié)商，該子女的父母委托代孕母親撫養(yǎng)該子女的，一切權(quán)利義務依委托合同確定。